ГК РФ различает опцион на заключение договора (ст. 429.2) и опционный договор (ст. 429.3). Для бизнеса это два разных инструмента защиты сделки, и выбор между ними влияет на то, как будут защищены интересы сторон в корпоративной сделке.

Опцион на заключение договора - это право заключить договор в будущем на согласованных условиях (не является предварительным договором)

Опционный договор - это право потребовать от другой стороны уже согласованных действий (оплаты, передачи имущества) в установленный срок по уже заключенному договору.

Опционы делят на call, дающие право купить актив, и put, дающие право продать актив. В корпоративных сделках эти инструменты чаще всего привязывают к долям в компании: держатель call-опциона вправе выкупить долю партнера, держатель put-опциона вправе продать свою долю другой стороне.

Отдельно выделяют штрафной опцион. Формально это та же конструкция, но в бизнесе ее применяют как санкцию за нарушение договоренностей, недостижение показателей или недобросовестное поведение партнера. Цену выкупа доли в штрафном опционе обычно устанавливают со значительным дисконтом от рыночной, разница по сути работает как неустойка.

Если цена выкупа слишком сильно отличается от рыночной, партнер, в отношении которого опцион исполнен, позже может попытаться оспорить сделку. Мы определяем размер дисконта к конкретным показателям и обосновывать его размер в тексте самого договора.

Продажа доли в ООО требует нотариального удостоверения. Опцион на заключение договора позволяет закрепить условия сделки заранее, а саму нотариальную сделку по продаже доли совершить только при наступлении оговоренных условий, например, если партнер не достиг показателей эффективности.

Опцион на долю ООО оформляется нотариально как и сама оферта и ее акцепт.

Опцион можно сделать платным или безвозмездным. Если стороны не договорились об ином, платеж за опцион на заключение договора не засчитывается в счет цены будущей сделки и не возвращается, если опцион не акцептован.

Если опцион платный, мы обязательно указываем сроки оплаты и что будет при задержке. Иначе получатель платежа рискует остаться без защиты. Мы указываем срок оплаты, способ подтверждения и последствия нарушения, вплоть до права на односторонний отказ от опциона.

Если срок опциона не установлен в договоре, он действует один год. За это время держатель опциона вправе в любой момент акцептовать оферту и потребовать заключения договора.

Мы прямо прописать срок в тексте опциона: это снимает риск споров о том, истек ли срок для акцепта, и ускоряет рассмотрение дела, если стороны все же дойдут до суда.

На практике не каждый нотариус готов удостоверить опцион на долю: конструкция сложнее обычной сделки купли-продажи, и нотариусы по-разному трактуют требования к формулировкам условий. Мы заранее согласовываем все важные элементы сделки.

Мы подберем Вам надежного нотариуса и удобное для Вас время и место его визита.

Опцион можно использовать вместе с корпоративным договором. Корпоративный договор фиксирует дополнительные обязательства сторон: порядок управления компанией, запрет на конкуренцию, условия конфиденциальности, а также механизм разрешения тупиковых ситуаций между партнерами. Опцион в этой связке работает как инструмент принудительного исполнения договоренностей.

Отдельного внимания заслуживает преимущественное право покупки: если по опциону доля общества продается третьему лицу, другие участники ООО вправе выкупить ее в преимущественном порядке.

Мы заранее продумываем, как соотнести его с этим правом, иначе сделку впоследствии можно оспорить.

Права по опциону можно уступить третьему лицу, если это прямо не запрещено договором. Уступка оформляется отдельным соглашением и в случае с долями ООО также требует нотариального удостоверения.

Дать сотруднику долю сразу рискованно: он может уйти на следующий день. Опцион решает эту проблему: право на долю переходит поэтапно и только при выполнении условий, например, если сотрудник отработал два года или компания достигла целевых показателей.

Схему можно оформить и без реальной доли, через недолевые опционы: сотрудник получает не долю, а денежную выплату, привязанную к стоимости компании. Такая схема проще и не требует участия нотариуса.

Так у опциона на долю и недолевого опциона разная правовая природа. Опцион на долю в итоге дает сотруднику реальную долю в ООО с правом участвовать в управлении и получать дивиденды. Недолевой опцион такого права не дает: сотрудник получает только денежный эквивалент прироста стоимости компании, а сама структура уставного капитала остается неизменной.

Для физического лица опционная премия и доход при исполнении опциона облагаются НДФЛ по обычной ставке. Если опцион выдан сотруднику в рамках мотивационной программы, в базу по НДФЛ также попадает разница между рыночной ценой доли и ценой ее приобретения по опциону.

Ставка НДФЛ по доходу от опциона зависит от налогового статуса физического лица: налоговые резиденты РФ платят 13% с дохода до определенного порога и 15% с суммы превышения, а нерезиденты, как правило, 30%. Поэтому при разработке опционной программы важно заранее определить налоговый статус участников и учесть это при расчете реальной выгоды от опциона.

Для компании выплаты по опционной программе, как правило, можно учесть в расходах, уменьшающих налог на прибыль, если условия опциона закреплены документально и связаны с оплатой труда.

Если опцион выдан через иностранную структуру или специально созданное юридическое лицо для мотивационной программы, возникает риск двойного налогообложения: сначала на уровне иностранной структуры, затем при выплате дохода сотруднику в России.

Ввиду пересечения регулирования опционов с другими правовыми нормами, у опциона появляются множественные основания для признания опциона недействительным. Рассмотрим наиболее распространенные основания, по которым опцион признают недействительным.

Самое частое основание для оспаривания, это дефекты нотариального удостоверения. По ст. 429.2 и ст. 163 ГК РФ, а также ст. 21 закона об ООО, опцион на долю без нотариального удостоверения считается ничтожным с самого начала, независимо от того, выполнили стороны его условия фактически.

Вторая группа споров, это неопределенность условий. Если в тексте опциона нечетко описаны триггеры для его исполнения, например, расплывчатые формулировки показателей эффективности, суд может прийти к выводу, что стороны не согласовали существенное условие сделки, а значит договор не заключен.

Опцион могут оспорить и другие участники ООО, если он нарушает их преимущественное право покупки доли или противоречит условиям корпоративного договора, к которому они присоединились. Суды в таких спорах проверяют, были ли соблюдены процедуры уведомления и получения согласий, которые предусмотрены законом или уставом.

Отдельно стоит отметить ст. 179 ГК РФ: если условия опциона крайне невыгодны для одной из сторон и были навязаны ей в тяжелых обстоятельствах, сделку можно оспорить как кабальную. На практике такие споры возникают чаще всего вокруг штрафных опционов с явно заниженной ценой выкупа, поэтому цену и условия срабатывания такого опциона лучше заранее экономически обосновывать.

• Не прописать срок и порядок акцепта: цену, условия перехода права, порядок расторжения.
• Использовать типовой шаблон опциона без адаптации под конкретную сделку.
• Не учесть смежные документы и права третьих лиц: корпоративный договор, преимущественное право покупки доли у других участников ООО, согласие супруга.
• Не согласовать порядок оплаты и последствия просрочки.

После оплаты, мы берем в работу, общаемся со сторонами, задаем необходимые вопросы для подготовки договора, запрашиваем документы. Согласовываем с вами все условия договора.

Далее согласовываем все с нотариусом, тк ни один нотариус не примет на проведение такой сделки без предварительного согласования всех документов, всей структуры сделки.